心動的offer怎么簽？@畢業(yè)生
2024-04-29 17:56:21
來源：北京青年報
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畢業(yè)在即，走出學(xué)校，畢業(yè)生們即將迎來人生的第一份工作，如何簽訂心動的offer？如何縮小畢業(yè)生和用人單位在權(quán)利地位、獲取信息等方面存在的不對稱性？如何規(guī)避簽訂勞動合同時常見的法律風(fēng)險？北京一中院歸納總結(jié)畢業(yè)生在建立勞動關(guān)系階段常見的法律問題，助力營造良好健康的就業(yè)環(huán)境。
一、及時簽訂勞動合同切勿草率簽署其他協(xié)議
勞動合同是用人單位與勞動者經(jīng)過平等協(xié)商訂立的確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利與義務(wù)的書面協(xié)議，在勞動爭議案件處理中具有舉足輕重的作用。
在涉勞動合同簽訂案件中，侵害畢業(yè)生就業(yè)權(quán)益的，主要是以下三種情形：
1.未及時訂立勞動合同
有的用人單位以各種理由拖延簽訂或者拒絕簽訂勞動合同，也有相當(dāng)一部分畢業(yè)生對就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)理解有誤，誤以為簽了就業(yè)協(xié)議就無需簽訂勞動合同。
法官這樣說：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）第十條規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
就業(yè)協(xié)議本身并沒有規(guī)定用人單位和勞動者享有的具體權(quán)利和需要履行的具體義務(wù)，不能替代勞動合同。如果入職之后沒有及時簽訂勞動合同，勞動者的工作就難以得到應(yīng)有的勞動保障，雙方容易就工作崗位、服務(wù)年限、工資待遇、社會保險等諸多問題產(chǎn)生爭議糾紛，不利于畢業(yè)生就業(yè)的穩(wěn)定性。
若用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同。
若用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系后，未依法自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同，在勞動關(guān)系存續(xù)一定時間后，用人單位與勞動者在訂立勞動合同時將日期補簽到實際用工之日，視為用人單位與勞動者達成合意，勞動者主張二倍工資的，人民法院可不予支持。但是勞動者有證據(jù)證明補簽勞動合同并非其真實意思表示的除外。需要注意的是，若用人單位與勞動者雖然補簽勞動合同，但未補簽到實際用工之日的，對實際用工之日與補簽之日間相差的時間，依法扣除一個月訂立書面勞動合同的寬限期，勞動者主張未訂立勞動合同二倍工資的，人民法院可以支持。
2.簽訂合作、合伙、勞務(wù)等協(xié)議，規(guī)避勞動關(guān)系
有的用人單位利用畢業(yè)生社會經(jīng)驗較少、法律意識不強等特點，與畢業(yè)生簽訂合作、合伙、勞務(wù)等平等民事主體之間的協(xié)議，但在協(xié)議中約定畢業(yè)生需遵守規(guī)章制度、接受考勤管理、工資按月發(fā)放等明顯具有勞動法律關(guān)系特征的條款；或者雖然協(xié)議內(nèi)容表面上符合合作、勞務(wù)等法律關(guān)系特征，甚至明確約定排除勞動法律、法規(guī)的適用，但實際按照勞動關(guān)系對畢業(yè)生進行用工管理。
法官這樣說：合同性質(zhì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同內(nèi)容所涉及的法律關(guān)系，即合同雙方所設(shè)立的權(quán)利義務(wù)來進行認(rèn)定。雙方在履行合同過程中形成的關(guān)系，符合勞動合同中人格從屬性和經(jīng)濟從屬性的雙重特征，雙方簽訂的合作協(xié)議可視為書面勞動合同。雖缺少一些必備條款，但并不影響已約定的條款及效力，仍可起到固定雙方勞動關(guān)系權(quán)利義務(wù)的作用。
3.以實習(xí)協(xié)議否認(rèn)勞動關(guān)系
有的用人單位與已取得畢業(yè)證的畢業(yè)生單獨簽訂實習(xí)協(xié)議，約定實習(xí)期，并約定經(jīng)考察合格后視情況簽訂勞動合同，雙方就勞動關(guān)系確立時間產(chǎn)生爭議。
法官這樣說：對于即將畢業(yè)的在校生，如果是以尋求就業(yè)機會、便于畢業(yè)后實現(xiàn)就業(yè)為目的與用人單位簽訂實習(xí)協(xié)議，用人單位知曉該大學(xué)生即將畢業(yè)的情況，在校生向用人單位提供了持續(xù)不間斷的勞動，用人單位亦對該學(xué)生實施勞動管理并支付勞動報酬的情況下，可以認(rèn)定構(gòu)成勞動關(guān)系。雙方勞動關(guān)系成立時間應(yīng)自訂立實習(xí)協(xié)議之日起。
二、牢記試用期法定期限切勿向不合理延長妥協(xié)
試用期是用人單位和勞動者為相互了解、選擇而約定的考察期，其目的在于給勞動關(guān)系雙方一個相互進一步考察的機會，法律也對不同期限的勞動合同能夠約定的最長試用期期限進行了明確。
在涉試用期的勞動爭議案件，除了約定的試用期超過法定試用期期限之外，還有以下3種情形：
1.約定的試用期超過法定期限且勞動者轉(zhuǎn)正前后的工資標(biāo)準(zhǔn)一致
法官這樣說：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。違法約定的試用期已履行的，即使試用期與轉(zhuǎn)正后工資標(biāo)準(zhǔn)一致也應(yīng)支付賠償金。違法約定試用期的賠償金不以試用期與轉(zhuǎn)正后存在工資差額為條件，用人單位違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
2.以見習(xí)期代替實習(xí)期
如用人單位與勞動者約定了12個月的見習(xí)期，當(dāng)勞動者主張公司違法約定試用期時，用人單位以見習(xí)期不等于試用期為由，主張其單位并未與勞動者約定試用期，進而無需承擔(dān)違法約定試用期的法律責(zé)任。
法官這樣說：在畢業(yè)生就業(yè)實行“供需見面及雙向選擇”之后，實行自主擇業(yè)、雙向選擇的企業(yè)，不再符合適用見習(xí)期的條件。用人單位通過約定見習(xí)期的方式，變相降低勞動基準(zhǔn)、損害勞動者權(quán)益的，應(yīng)認(rèn)定屬于違反《勞動合同法》關(guān)于試用期的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果，即應(yīng)當(dāng)補足違法約定試用期期間的工資差額并支付違法約定試用期賠償金。
3.“續(xù)簽”試用期
如用人單位在勞動者試用期滿后，以其在試用期間沒有完成工作任務(wù)等為由，延長試用期。
法官這樣說：同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。即使用人單位與勞動者協(xié)商一致延長試用期，且延長后的試用期未超過法定最長試用期，但延長試用期的行為已屬于二次約定試用期，違反同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期的規(guī)定，故該行為違法。需要注意的是，《勞動合同法》第八十三條中的“超過法定試用期”并非“超過法定最長試用期”，二次約定試用期的行為與超過法定最長試用期一樣屬于違法約定試用期，應(yīng)當(dāng)支付違法約定試用期賠償金。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。
三、冷靜分析培訓(xùn)合理性切勿陷入培訓(xùn)費陷阱
對于初入職的畢業(yè)生，用人單位通常會安排入職培訓(xùn)、崗前培訓(xùn)等課程，輔助畢業(yè)生盡快熟悉公司管理制度、崗位工作內(nèi)容、工作流程等。對于有特殊技術(shù)要求的崗位，用人單位還會對其安排專項技術(shù)培訓(xùn)，以提升技術(shù)水平。有的用人單位存在要求勞動者不合理承擔(dān)培訓(xùn)費的情況，主要表現(xiàn)為對新入職員工統(tǒng)一安排的，以介紹企業(yè)架構(gòu)、企業(yè)文化、企業(yè)管理制度和相關(guān)業(yè)務(wù)等內(nèi)容為主的，具有常規(guī)性、基礎(chǔ)性、一般性特點的培訓(xùn)課程，約定由勞動者負(fù)擔(dān)培訓(xùn)費。也有用人單位以培訓(xùn)費的名義要求勞動者返還專項培訓(xùn)期間基于勞動付出取得的工資報酬，或約定勞動者承擔(dān)的培訓(xùn)費超過法定范圍。
法官這樣說：根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第三條、第六十八條規(guī)定，勞動者享有接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利，用人單位應(yīng)當(dāng)建立職業(yè)培訓(xùn)制度。對于新入職員工，用人單位有責(zé)任提供必要的職業(yè)培訓(xùn)，以使新入職的員工具備從事勞動崗位的基本素質(zhì)和基礎(chǔ)技能，使之勝任即將上任的本職工作。對于培訓(xùn)崗位具有常規(guī)性，培訓(xùn)內(nèi)容以一般性業(yè)務(wù)知識和實際操作能力為主的基礎(chǔ)培訓(xùn)、集體培訓(xùn)等，屬于用人單位履行法定義務(wù)的情形，培訓(xùn)費用由用人單位承擔(dān)，不得約定勞動者承擔(dān)培訓(xùn)費。
對于專項技術(shù)培訓(xùn)，主要是用人單位自主安排或基于政策規(guī)定、行業(yè)特點等主動安排的，旨在提升勞動者專業(yè)技能的培訓(xùn)。這類培訓(xùn)既有利于勞動者人力資源的開發(fā)，也有利于用人單位提升競爭力，對增強勞動關(guān)系的穩(wěn)定性具有積極意義。比如醫(yī)院按照主管部門的要求，安排新入院住院醫(yī)師到指定的培訓(xùn)基地，按照國家和市級培訓(xùn)標(biāo)準(zhǔn)，接受以提高臨床實踐能力為主進行的培訓(xùn)。或者考慮到飛行員、教師等具有專業(yè)性及特殊性的高技能人才，需不斷進行能力培養(yǎng)和能力保持，用人單位為此安排的技術(shù)培訓(xùn)、學(xué)歷進修等，都屬于專項技術(shù)培訓(xùn)。對于用人單位安排專項技術(shù)培訓(xùn)的，可與勞動者約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金，違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。其中培訓(xùn)費用是指用人單位對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。對于勞動者在服務(wù)期內(nèi)基于自身勞動付出而依法獲取的勞動報酬，用人單位不得要求勞動者返還。
畢業(yè)生與用人單位均應(yīng)樹立誠信意識，謹(jǐn)慎簽約，積極履約。對勞動者來說，如果接受了單位的專項培訓(xùn)，就有義務(wù)向單位作出更多的貢獻。同時，用人單位應(yīng)依法與初入職人員約定服務(wù)期違約金。若用人單位向初入職人員主張培訓(xùn)費，需要對其支出的培訓(xùn)費用提供付款憑證、結(jié)算清單等證據(jù)，所以用人單位在對勞動者進行專項培訓(xùn)的時候應(yīng)注意證據(jù)留存。文/高天琪 李湉（北京市第一中級人民法院）
責(zé)任編輯：薛景爍
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