中銀協(xié)發(fā)布托管業(yè)務(wù)指引：銀行不負責對未兌付產(chǎn)品追償
2019-03-19 10:29:14
來源：上海證券報
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近年來，托管業(yè)務(wù)作為“輕資本、輕資產(chǎn)、輕成本”的中間業(yè)務(wù)，發(fā)展較快，被認為是銀行轉(zhuǎn)型的重要方向。而與其發(fā)展相伴隨的是，業(yè)內(nèi)對于商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)的權(quán)責邊界的持續(xù)探討。
3月18日，中國銀行業(yè)協(xié)會發(fā)布《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》（下稱《指引》）?！吨敢访鞔_，托管銀行的托管職責，不包含對未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償；不包含提供保證或其他形式的擔保；也不包含自身應(yīng)盡職責之外的連帶責任等。委托人、管理人被依法解散、撤銷、宣告破產(chǎn)或失聯(lián)等，商業(yè)銀行有權(quán)終止托管服務(wù)。
明確托管業(yè)務(wù)定義、分類、內(nèi)容
《指引》包含業(yè)務(wù)釋義、組織管理、托管職責、業(yè)務(wù)規(guī)范、風險管理、自律管理等八章共四十四條，是對2013年發(fā)布《商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)指引》的修訂和完善。
《指引》所稱“商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)”（下稱托管業(yè)務(wù)），是指商業(yè)銀行作為獨立的第三方當事人，根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，與委托人、管理人或受托人簽訂托管合同（包括但不限于明確托管權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)協(xié)議），依約保管委托資產(chǎn)，履行托管合同約定的權(quán)利義務(wù)，提供托管服務(wù)，并收取托管、保管費用的商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)。
商業(yè)銀行開辦托管業(yè)務(wù)一般應(yīng)具備的條件包括：設(shè)立負責托管業(yè)務(wù)的專門部門或機構(gòu)，且該機構(gòu)可以保障托管資產(chǎn)的獨立性；配備充足的熟悉托管業(yè)務(wù)的專職人員；建立完備的資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)系統(tǒng)；建立相應(yīng)的托管業(yè)務(wù)管理制度和健全的風險控制體系等。
《指引》明確，按產(chǎn)品類別劃分，托管業(yè)務(wù)包括但不限于：公募證券投資基金；證券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司及其子公司、保險資產(chǎn)管理公司、金融資產(chǎn)投資公司 等金融機構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品；信托財產(chǎn)；銀行理財產(chǎn)品；保險資產(chǎn)；基本養(yǎng)老保險基金；全國社會保障基金；年金基金；私募投資基金；各類跨境產(chǎn)品；客戶資金；及其他托管產(chǎn)品。
根據(jù)《指引》，商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)的服務(wù)內(nèi)容，可以通過合同選擇性地約定以下內(nèi)容：資產(chǎn)保管服務(wù)、賬戶服務(wù)、會計核算（估值）服務(wù)、資金清算服務(wù)、交易結(jié)算服務(wù)、投資監(jiān)督服務(wù)、信息披露服務(wù)、公司行動服務(wù)，及依法可以在托管合同約定的其他服務(wù)。
不負責對未兌付托管產(chǎn)品
后續(xù)資金的追償
針對商業(yè)銀行托管職責，《指引》指出，托管銀行承擔的托管職責僅限于法律法規(guī)規(guī)定和托管合同約定，對實際管控的托管資金賬戶及證券賬戶內(nèi)資產(chǎn)承擔保管職責。
此前，中國銀行業(yè)協(xié)會首席法律顧問卜祥瑞曾明確表示：“保全基金財產(chǎn)”相關(guān)職責不應(yīng)由托管銀行承擔。個別機構(gòu)與部分投資者要求托管銀行承擔共同受托責任等，不僅違反了基金法等法律法規(guī)規(guī)定，也與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的規(guī)章和規(guī)范性文件存在沖突，而且缺乏合同依據(jù)。上述要求也不符合“資管新規(guī)”提出的打破資管行業(yè)剛性兌付、防控金融風險原則。
本次《指引》再次明確，除法律法規(guī)另有規(guī)定或托管合同另有約定的，托管銀行的托管職責不包含：投資者的適當性管理；審核項目及交易信息真實性；審查托管產(chǎn)品以及托管產(chǎn)品資金來源的合法合規(guī)性；對托管產(chǎn)品本金及收益提供保證或承諾；對已劃出托管賬戶以及處于托管銀行實際控制之外的資產(chǎn)的保管責任；對未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償；提供保證或其他形式的擔保；自身應(yīng)盡職責之外的連帶責任等。
與此同時，《指引》規(guī)定，托管銀行發(fā)現(xiàn)委托人、管理人有下列情形的，商業(yè)銀行有權(quán)終止托管服務(wù)：違反資產(chǎn)管理目的，不當處分產(chǎn)品財產(chǎn)；被依法取消從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營異常；被依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產(chǎn)或失聯(lián)等。
據(jù)悉，中銀協(xié)在銀保監(jiān)會指導下，實施托管業(yè)務(wù)的自律管理，并履行行業(yè)維權(quán)和行業(yè)協(xié)調(diào)職責，建立與監(jiān)管機構(gòu)或有關(guān)部門的溝通機制，參與相關(guān)決策論證，代表行業(yè)提出政策建議。
3月18日，中國銀行業(yè)協(xié)會發(fā)布《商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》（下稱《指引》）?！吨敢访鞔_，托管銀行的托管職責，不包含對未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償；不包含提供保證或其他形式的擔保；也不包含自身應(yīng)盡職責之外的連帶責任等。委托人、管理人被依法解散、撤銷、宣告破產(chǎn)或失聯(lián)等，商業(yè)銀行有權(quán)終止托管服務(wù)。
明確托管業(yè)務(wù)定義、分類、內(nèi)容
《指引》包含業(yè)務(wù)釋義、組織管理、托管職責、業(yè)務(wù)規(guī)范、風險管理、自律管理等八章共四十四條，是對2013年發(fā)布《商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)指引》的修訂和完善。
《指引》所稱“商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)”（下稱托管業(yè)務(wù)），是指商業(yè)銀行作為獨立的第三方當事人，根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，與委托人、管理人或受托人簽訂托管合同（包括但不限于明確托管權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)協(xié)議），依約保管委托資產(chǎn)，履行托管合同約定的權(quán)利義務(wù)，提供托管服務(wù)，并收取托管、保管費用的商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)。
商業(yè)銀行開辦托管業(yè)務(wù)一般應(yīng)具備的條件包括：設(shè)立負責托管業(yè)務(wù)的專門部門或機構(gòu)，且該機構(gòu)可以保障托管資產(chǎn)的獨立性；配備充足的熟悉托管業(yè)務(wù)的專職人員；建立完備的資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)系統(tǒng)；建立相應(yīng)的托管業(yè)務(wù)管理制度和健全的風險控制體系等。
《指引》明確，按產(chǎn)品類別劃分，托管業(yè)務(wù)包括但不限于：公募證券投資基金；證券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司及其子公司、保險資產(chǎn)管理公司、金融資產(chǎn)投資公司 等金融機構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品；信托財產(chǎn)；銀行理財產(chǎn)品；保險資產(chǎn)；基本養(yǎng)老保險基金；全國社會保障基金；年金基金；私募投資基金；各類跨境產(chǎn)品；客戶資金；及其他托管產(chǎn)品。
根據(jù)《指引》，商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)的服務(wù)內(nèi)容，可以通過合同選擇性地約定以下內(nèi)容：資產(chǎn)保管服務(wù)、賬戶服務(wù)、會計核算（估值）服務(wù)、資金清算服務(wù)、交易結(jié)算服務(wù)、投資監(jiān)督服務(wù)、信息披露服務(wù)、公司行動服務(wù)，及依法可以在托管合同約定的其他服務(wù)。
不負責對未兌付托管產(chǎn)品
后續(xù)資金的追償
針對商業(yè)銀行托管職責，《指引》指出，托管銀行承擔的托管職責僅限于法律法規(guī)規(guī)定和托管合同約定，對實際管控的托管資金賬戶及證券賬戶內(nèi)資產(chǎn)承擔保管職責。
此前，中國銀行業(yè)協(xié)會首席法律顧問卜祥瑞曾明確表示：“保全基金財產(chǎn)”相關(guān)職責不應(yīng)由托管銀行承擔。個別機構(gòu)與部分投資者要求托管銀行承擔共同受托責任等，不僅違反了基金法等法律法規(guī)規(guī)定，也與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的規(guī)章和規(guī)范性文件存在沖突，而且缺乏合同依據(jù)。上述要求也不符合“資管新規(guī)”提出的打破資管行業(yè)剛性兌付、防控金融風險原則。
本次《指引》再次明確，除法律法規(guī)另有規(guī)定或托管合同另有約定的，托管銀行的托管職責不包含：投資者的適當性管理；審核項目及交易信息真實性；審查托管產(chǎn)品以及托管產(chǎn)品資金來源的合法合規(guī)性；對托管產(chǎn)品本金及收益提供保證或承諾；對已劃出托管賬戶以及處于托管銀行實際控制之外的資產(chǎn)的保管責任；對未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償；提供保證或其他形式的擔保；自身應(yīng)盡職責之外的連帶責任等。
與此同時，《指引》規(guī)定，托管銀行發(fā)現(xiàn)委托人、管理人有下列情形的，商業(yè)銀行有權(quán)終止托管服務(wù)：違反資產(chǎn)管理目的，不當處分產(chǎn)品財產(chǎn)；被依法取消從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營異常；被依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產(chǎn)或失聯(lián)等。
據(jù)悉，中銀協(xié)在銀保監(jiān)會指導下，實施托管業(yè)務(wù)的自律管理，并履行行業(yè)維權(quán)和行業(yè)協(xié)調(diào)職責，建立與監(jiān)管機構(gòu)或有關(guān)部門的溝通機制，參與相關(guān)決策論證，代表行業(yè)提出政策建議。
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